未经生效判决确认的债权能否作为破产申请的依据？
甲公司持有乙公司30%的股权，2007年，因乙公司经营需要，甲公司借给乙公司100万元，后挂在乙公司往来账上，做股东借款处理，一直未还。2021年，甲公司在清理下属僵尸企业的过程中，发现乙公司已停业多年，营业执照被吊销。大股东丙公司也已停业多年，营业执照被吊销。因甲公司是小股东，不能通过正常的工商登记程序注销乙公司。所以想通过破产程序注销乙公司。由于乙公司已经停业经营多年，对其诉讼没有必要。甲公司希望以100万元借款的债权申请乙公司破产。甲公司的这一诉求能够实现吗？本案涉及的问题众多，本文仅回答这一个问题。
《中华人民共和国破产法》（下称“破产法”）第二条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”最高人民法院《关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定（一）》（下称“破产法解释一”）第一条至第四条对破产法第二条的适用做了具体规定。其第一条归纳了企业申请破产的两种情形：（一）债务人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务；（二）债务人不能清偿到期债务，且明显缺乏清偿能力。依据破产法第七条第二款，甲公司如欲以债权人身份申请乙公司破产，应当向法院提供证据证明乙公司具有上述第二种情形。
关于乙公司是否构成“不能清偿到期债务”。破产法解释一第二条规定了不能清偿到期债务的三个认定要件：（一）债权债务关系依法成立；（二）债务履行期限已经届满；（三）债务人未完全清偿债务。乙公司是否符合呢？甲公司在2007年出借给乙公司100万元，债务是真实存在的。但该债务是否到期？因双方没有签署借款协议，也没有约定还款期限，属于不定期债务。对于不定期债务，民法典第五百一十一条第一款第四项规定：“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时请求履行，但是应当给对方必要的准备时间。”甲公司可以向乙公司发出催收通知，要求乙公司在合理期限内偿还欠款。乙公司已人去楼空，肯定无法偿还，期限届满后乙公司就构成了不能清偿到期债务。
关于乙公司是否构成“明显缺乏清偿能力”。破产法解释一第四条规定：“债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（一）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；（三）经人民法院强制执行，无法清偿债务；（四）长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务; （五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。”
乙公司已经人去楼空，甲公司没有掌握乙公司的财务资料和资产状况，无法满足第一项、第四项的情形，也没有掌握第五项的相关事实。甲公司的债权未经诉讼和强制执行，不能满足第三项的情形。但甲公司似乎可以依第二项的规定向人民法院申请乙公司破产。甲公司可以通过中国信用网查找到乙公司的法定代表人和法定地址，向其法定代表人和法定地址发送催收文件，如无法送达，则可以证明乙公司“法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务”
.png)
