保护知识产权，是未来电商的关键！
针对中国卖家知识产权侵权的美国律所Greer, Burns & Crain，在去年总共发起了243件诉讼，关闭了2.2万个卖家账户和5900个网站。面对这场巨变引发的行业动荡，跨境电商企业走到了十字路口，风控、合规等内容已是必修课，企业又该如何应对？
《21世纪经济报道》曾就中国卖家在美国遭遇知识产权律师围猎事件采访了笔者，由于篇幅所限，没有把事件的商业、法律背景及我们观点全面展开，就跨境电商的知识产权问题再做一次梳理。
1 跨境电商的知识产权侵权风险 跨境电商的典型特点是“什么流行、什么热销，就卖什么”，即所谓“网络爆款”，这其中往往蕴藏着极大的知识产权侵权风险。事实上，这些“流行款”或者“热销产品”等，都是受知识产权保护的，包括受商标权、包装装潢、著作权、外观设计、发明专利等保护。以下，笔者将着重分析专利、版权与商标侵权三种知识产权侵权类型。 01 专利侵权 美国的专利分为发明专利（utility patent）与外观设计专利（design patent），前者用于保护产品的结构、组份和制造方法及其改进技术，后者用于保护产品的独特外观。 在跨境电商活动中， 专利侵权行为主要表现： ● 未经授权假冒、销售专利权人的产品。 ● 未经权利人许可，许诺销售、销售、进口、制造他人享有专利权的产品。 ● 未经权利人许可，利用专利方案制造、销售、许诺销售专利产品等。 02 版权侵权 美国的版权法保护的对象为具有创意性的作品及表达，如书籍、电影、图案、音乐、绘画作品及计算机软件等。 版权侵权通常表现为以下几种方式： ● 未经版权人许可擅自使用权利人的图片、宣传语、音乐等进行宣传，较为典型的行为就是“盗图”。 比如“小猪佩奇”国内著作权纠纷首案中，侵权人聚凡公司非法使用著作权人娱乐壹英国有限公司与艾斯利贝克戴维斯有限公司的卡通形象，在淘宝网展示侵权商标，并销售印有“小猪佩奇”形象玩具，被杭州互联网法院认定为侵犯了作品的发行权、信息网络传播权与复制权，最终判赔15万元。 ● 未经权利人同意擅自出售、传播作品的行为。 例如盗版书籍、盗版影片等。 ● 未经权利人同意，擅自修改他人作品。 比如侵权人故意对权利人享有著作权的美术作品、卡通形象等进行小幅度修改，形成与原作品有区别却神似的新“作品”，以期鱼目混珠、搭上原作品的“便车”来扩展销售市场。 03 商标权侵权 美国的商标法用来保护产品和服务来源的标记，商标可以由文字、名称、符号、图案或上述元素的任何组合构成，以避免消费者对产品和服务的来源产生混淆。商标侵权一直以来都是跨境电商中知识产权侵权频发的“高风险区”。中国海关总署的统计数据显示，在跨境贸易中，侵犯商标权的产品已占据了所有侵权产品总量的95%以上。 实践中，企业侵害商标权行为多种多样，主要包括将店铺名称或网站域名注册成与商标权人的商标一致或近似、在产品介绍时使用与商标权人相同或近似的商标、售卖标有他人注册商标的产品、销售仿冒产品等行为。由于跨境电商交易活动是通过线上平台完成的，除了卖家在平台披露、介绍的信息外，境外买家在收到货物之前，均无法判断所购商品的真伪、质量优劣，而只能通过对品牌信任与依赖来实现对商品的判断。不少跨境电商企业往往会利用他人知名商标或品牌已有的影响力，来混淆消费者的视听。 2 跨境电商知识产权侵权处理流程 01 电商平台层面 以亚马逊为例，若权利人遭遇侵权，亚马逊有一张关键防御牌——举报违规行为(Report a Violation)工具，覆盖商标侵权、版权侵权和专利侵权三层类型，被侵权卖家可以通过以下简单的步骤将涉嫌侵犯知识产权的行为通知亚马逊，强力维权。 02 诉讼层面 大体而言，这些针对跨境电子商户的侵权诉讼包括连环相扣的三部曲。如果被告不积极应诉，则这三部曲进展很快。 ● 第一步 以临时禁令（TRO）冻结电子商户的店铺和支付平台账户。TRO的有效期限很短，一般不超过14天，但其无须经过听证程序，甚至无须通知被申请人，目的是有效防止被申请人在得知消息后转移财产或者毁灭证据等。 ● 第二步 在TRO失效之前（通常一周之内），原告提出颁布初步禁令（Preliminary Injunction）的动议（Motion），以确保听证后颁布的初步禁令能够与TRO无缝对接。 ● 第三步 在颁布初步禁令后，很快就发出了传票（Summons），被告通常须在21日内应诉（出庭，或递交答辩状），否则法庭作出缺席判决（Default Judgment）。 通常，判决会在法院收到诉状之后的一个半月左右作出，赔偿金为10万到200万美元不等。对于不积极应诉的被告，程序就此完结，其被冻结的支付平台账户中的资金即被划走作为赔偿金。而如果被冻账户的资金不足以支付赔偿金，被冻账户一般会被永久限制。而且，原告会持续监控被告的网上行为，一旦发现涉诉店铺的其他收款账号（甚至包括国内银行账户），原告会继续申请法院强制执行。 在上述过程中，美国法院并不会执着于找到电子商户或者支付平台账户背后的实际控制企业或者个人，而是径直以电子商户或者支付账户所能联系的电子邮件账户为对象。 3 跨境电商知识产权风险原因解析 知识产权制度发展至今，各国基本理念和主要规则已大同小异。但是，对于具体的经营实体来说，这些“小异”往往导致跨境电商的“踩雷”，跨境电商知识产权风险有一部分便来自知识产权制度层面的地域性。与此同时，跨境电商卖家薄弱的风险意识也导致“封号潮”和围猎行为的发生。 01 跨境电商的无界性和知识产权保护 的地域性特征之间的矛盾 在产品走出国门的过程中，知识产权对于跨境电商经营者的重要性不言而喻。在跨境电商发展的过程中，交易涉及的跨境往往不受地域、国界限制，交易对象也不仅限于境外的单一的国家或地区，因此商品的流转可能会经过两个甚至多个国家。即便跨境电商经营者在其本国就所销售的产品享有合法的知识产权，也无法确保其在产品所销售到的国家拥有合法的知识产权。这种跨境电商的无界性和知识产权保护的地域性特征之间的矛盾，是很多跨境电商领域知识产权纠纷产生的根本原因。 02 贸易壁垒措施 一些国家为了支持自己国内电商发展，对于跨境电商交易活动监管愈加严格，有的甚至设置了一些贸易壁垒措施。出于地域保护的目的，国外部分平台没有给予中国出口商品有效的抗辩渠道和知识产权保护措施，使得知识产权变成了其恶性竞争的手段，严重阻碍了跨境电商出口的发展。例如，此前，亚马逊网站强制下架可能侵犯知识产权的中国产品，由于所涉及的出口企业缺乏有效渠道处理境外知识产权纠纷，导致大量货品积压在境外无法得到妥善处置。 03 主观上存在不重视 知识产权保护的情况 除了上述客观的困境之外，我国跨境电商卖家自身确实存在不重视知识产权保护的情况，特别是由于目前我国绝大多数跨境电商中小型企业主要出口产品为日用品、纺织品和玩具等产品，而这些产品因较低的产品附加值，使其在竞争力上并不具有优势，这也导致一些中小型企业为了提高销量，往往会以国外知名产品为样本来进行模仿和设计，从而频繁出现侵犯知识产权事件，随之而来的是大量的诉讼以及高额司法赔偿。 04 不熟悉域外法律和司法实践 跨境电商卖家不熟悉域外法律和司法实践，或者对于败诉的风险认识不足，甚至是出于畏难情绪从而在被境外起诉的时候采取置之不理的态度。比如中国商家常以“不知道侵权”，或者被冻结的支付平台账户以“网店不是我经营”来抗辩，以图免责，但这并不被美国法院采纳。可能有的商家以为自己销售侵权产品数额不大，或者海外账户余额有限，即便败诉损失也有限。但是却不知道可能会面临美国高额的惩罚性赔偿，并且败诉之后，如果现有账户中的余额不足以支付，涉诉店铺的其他账户同样有可能会被强制执行。 四、品牌保护注册常见的坑及规避方法 1、侵权/跟卖 品牌注册品类与保护品类不符 侵权与跟卖比较熟了，这里合众不做赘述。但还是要举个例子，深圳不少卖电子产品的卖家，只注册了第9类去做电子产品，后来又陆续卖了灯和服装，但有个问题，灯是11类，服装是25类，但大家都把其他品类都归于第9类，没有去注册。不少卖家可能会觉得，这些还好吧，可是一旦严查，你真的觉得还好吗？ 2、随意写一个品牌名字在产品上面 现在平台对产品品牌的抽查是越来越严格，一旦发现没有品牌，可能会要求要求产品下架或者关店。有一家做手机配件的工厂在亚马逊美国站开了店，运营了一段时间收益不错，又在英国站开了店，但是在美国注册的logo没有在英国注册，而这印了logo的产品直接在英国站上销售了，不久收到了亚马逊的抽查邮件，要求客户提供品牌授权，客户因商标没有在欧盟注册，无法提供品牌授权导致账号因侵权被关店。 3、境外商标注册取名注意事项及建议 ·最好是在5-8个字母之间 ·尽量是字母组合，没有什么特殊含义 ·避开行业词汇，比如手机、电灯、服装等 商标注册要趁早，因为商标是一个社会公共资源，在美国，字母也就26个，组合起来也是有限的，不像在中国，还可以和3500个常用汉字组合，因此想要有个好听易记的商标，还得趁早准备。 4、商标注册的隐形成本 注册商标还是建议大家找专业的代理去执行，商标注册真正的成本不是在注册的时候花费相差的一两千块钱，做电商的卖家朋友都知道，注册美国商标一般两周内下受理通知书，然后就开始做推广，设计，印刷，包装，生产等，但是要等4-6个月我们才能知道这个商标能用不能用，但在这段时间大家已经开始投入了，如果商标没有通过，那么这段时间的花费就等于打了水漂，产品需要重新整改，好不容易在市场上建立起的知名度和形象就要付之东流。 但是很多卖家会想，道理我都懂，找任何代理都无法保证商标能100%通过，事实确实是这样。以看病为例，如果你去医院做手术，无论是大医院还是小诊所，都要签署风险通知书，你能让医生给你保证100%没有风险吗？没有哪个医生敢说我这里没有风险，尽管风险还存在，但我们还是愿意去大医院找医生做手术，因为我们相信，他的专业可以把风险尽可能降到最低，这和我们找专业的代理是一样的，可能价格比小代理要高，但是他们能用专业提高商标注册的通过率。
